（4月24日下午赴雅安監獄為服刑人員做4.20地震災后法律問題宣講講稿）

四川天責律師事務所    楊昌郁

今天應雅安監獄的邀請和雅安市法律援助中心的指派，對大家做一個地震引起的民事法律后果方面的法律知識介紹。

    一、地震為不可抗力，免除因地震而引起的民事責任。

不可抗力又稱人力不可抗拒，它是指在合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發生了當事人既不能預見，又無法事先采取預防措施的意外事故，以一致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責任或延期履行合同。

不可抗力的事故范圍較廣，通�？煞譃閮煞N情況：一種是由于“自然力量”引起的，如水災、火災、冰災、暴風雨、大雪、地震等；另一種是由于“社會力量”引起的，如戰爭、罷工、政府禁令等。

《民法通則》第一百零七條規定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任，法律另有規定的除外。”這是我國民法對不可抗力所作的基本規定。

地震是不可抗力是沒有爭議的，但就個案而言，當事人主張因地震免責，我認為當事人應負相應的舉證責任，法官根據實際情況作出判斷。

　　地震作為不可抗力的抗辯事由，其發生的直接法律后果，就是免除違約和侵權的民事責任。依照《民法通則》的規定，地震引起的具體法律后果是：第一，免除責任，不論是債務不履行或者遲延履行，還是造成他人損害，都要免除行為人的民事責任。第二，當地震與其他原因結合而造成損害，或者債務不履行或不完全履行時，應當根據地震和其他原因各自的原因力，確定免除責任的比例。第三，在法律有特別規定時，不可抗力不作為抗辯事由，不免除行為人的民事責任。

　　二、訴訟時效的中止、延長和除斥期間及其它法定不變期間是否因地震的發生而中止或延長

訴訟時效是指在法律規定的期間內不行使權利的權利人，使其喪失在訴訟中的勝訴權的法律制度。

訴訟時效的中止指在訴訟時效進行中，因為發生一定的法定事由使權利人不能行使請求權，所以暫時停止計算訴訟時效期間，等待阻礙時效進行的法定事由消除后繼續進行訴訟時效期間的計算。

　除斥期間是指法律規定某種民事實體權利存在的期間。權利人在此期間內不行使相應的民事權利，則在該法定期間屆滿時導致該民事權利的消滅。例如《繼承法》規定，受遺贈人在知道受遺贈的二個月內不作出接受遺贈的意思表示的，視為放棄受遺贈，這里的二個月就是除斥期間。

（一）訴訟時效期間計算，地震期間應當適用訴訟時效中止的規定，即在訴訟時效期間的最后六個月內發生地震不能行使民事權利的，訴訟時效中止，中止的期間不計入時效期間內，待地震作為影響權利行使的原因消除后，訴訟時效期間繼續計算， 與中止前已經經過的時效期間合并計入總的時效期間。

　�。ǘ�） 除斥期間和其它不變期間（如申請強制執行期限等），按照通常的說法不適用期間中止的規定，但為了更好地保護權利人的利益，本著公平原則，允許在地震的特定條件下除斥期間和其它不變期間也可適用中止的規定。

　　三、地震造成的孤兒和孤寡老人的監護問題。

　　對于地震中的孤兒，民政部門作為國家職能部門，負有監護責任。所有事關孤兒的身份和財產問題，首先要由民政部門作為監護人，行使監護職責。在孤兒被他人收養之后，收養人與被收養的孤兒形成收養關系，形成父母子女關系，適用《婚姻法》關于父母子女關系的所有規定。此時，民政部門的監護責任消滅，孤兒的收養人成為被收養孤兒的監護人，履行對被收養孤兒的身份照護義務和財產照護義務。根據收養法的規定，收養關系成立的法律后果，是在收養人和被收養孤兒之間產生擬制的血緣關系，相互承擔法定義務。

　　對地震中的孤寡老人，民政部門有責任進行救助。對于那些不具有民事行為能力的孤寡老人，例如呆傻、白癡的孤寡老人，由民政部門擔任監護人，在有條件的情況下，也可由有關部門指定監護人，使其能夠行使民事權利負擔民事義務。

　　四、因地震而引起的宣告失蹤和宣告死亡問題

　　在地震震后，由于一些遇害者被壓在廢墟之中，無法確定其生死狀況，因此，需要宣告失蹤或者宣告死亡。

　　依據《民事通則》和《民事訴訟法》的規定，宣告失蹤必須具備以下條件：第一，須有自然人下落不明滿２年的事實；第二，須有利害關系人向被宣告失蹤人住所地基層人民法院申請；第三，須由人民法院依法定程序宣告。人民法院接受申請后，應當發出尋找失蹤人的公告，公告期為３個月。公告期滿，該自然人仍未出現時，人民法院才能判決宣告該自然人失蹤。

　　因地震而引起的宣告死亡問題應適用《民事訴訟法》規定，因意外事故下落不明，經有關機關證明該自然人不可能生存，利害關系人申請宣告死亡的，不受下落不明二年時限的限制；人民法院受理宣告死亡案件后，應發布尋找下落不明人的公告，因意外事故（包括地震）下落不明，經有關機關的證明不可能生存的，公告期間為３個月。

　　五、關于遺產繼承問題

　　由于震區將會出現遇難者，因此，遺產繼承問題會相繼出現。地震遇難者死亡，即發生遺產繼承關系，繼承人可以繼承遺產。如果遇難者沒有遺囑，應當按照法定繼承進行，由法定繼承人繼承遺產。如果地震遇難者沒有法定繼承人，其遺產無人繼承的，應當根據《繼承法》第三十二條規定，收歸國家所有或者集體組織所有。

　　在遺囑繼承問題上，遇難者在緊急情況下留有口頭遺囑，無法進行公證或者符合法律規定的見證人見證，其遺囑是否有效？我認為，在地震的緊急情況下，遇難者有口頭遺囑，如果有人證明屬實的，也應當承認此類口頭遺囑的效力，依法繼承。

　　在相互有繼承關系的數個親屬在地震中死亡的，應適用《繼承法意見》第2條明確規定：“相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡的，如不能確定死亡先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩分不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩分相同，推定同時死亡，彼此不發生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。”

　　六、物權標的物的意外滅失風險負擔問題

　　根據民法理論，標的物滅失的險負擔原則是：在買賣合同中實行交付主義，在其它合同中實行所有權主義。

　　就群眾普遍關心的房屋因地震滅失的風險負擔問題，根據《合同法》第一百四十二條和《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規定，房屋毀損、滅失的風險，在交付使用前由出賣人承擔，交付使用后由買受人承擔。即如果房屋已經交付（轉移占有），不管有沒有進行過戶登記，只要房屋的交付給業主使用，其意外滅失風險責任就應當由業主負擔。

　　但我們認為如果是房屋質量問題，比如抗震標準不達標，或者建筑不合乎規范要求而造成房屋毀損的，則必須由權威鑒定部門去鑒定，由開發商和業主協商處理，或者由法院根據地震和其他原因各自的原因力，確定承擔責任的比例。

　　對于在建工程的風險負擔問題。在建工程在地震中意外滅失，按照物權標的物意外滅失風險負擔規則，應當由在建工程的所有人承擔風險責任，即開發商自己負責損失。

　　七、房子因地震而毀損，剩下的房貸是否要還的問題。

　　對通過按揭貸款購買的房子在地震中毀了，剩下的房貸是否要還，這是目前普遍關心的一個問題。2008年5月23日中國銀監會發出的做好汶川大地震造成的呆賬貸款核銷工作發出緊急通知，對于借款人因本次地震造成巨大損失且不能獲得保險補償，或者以保險賠償、擔保追償后仍不能償還的債務，應認定為呆賬并及時予以核銷。但是，根據財政部制定的《金融企業呆帳核銷管理辦法（2010年修訂版）》第二十六條之規定，金融企業對已核銷的呆帳繼續保留追索的權利，并對已核銷的呆帳、貸款表外應收利息以及核銷后應計利息等繼續催收。我認為，是否作為呆帳核銷，是銀行的內部事務，房貸的借款人無權干涉；即使核銷，銀行仍然保留了追索權。 因此，房子即使因為地震而毀損，房貸還是要還的，當然，地震作為不可抗力，是當事人的法定抗辯事由，銀行無權要求當事人承擔因地震而沒有按時還款的違約責任。

　　八、因地震而埋在廢墟下的財產應作何處理

　　發生地震時，財產所有權是明確的，只是因為發生地震使所有權人暫時喪失了對財產的占有。因此，不應作無主財產處理，宜分情形按以下規定處理：對于所有權人明確的，由所有權人依法行使所有權；所有權人所在不明的，按遺失物處理；所有權人不明的，按埋藏物、隱藏物處理。所有權人死亡的，依《繼承法》規定作為所有權人的遺產處理；確屬無人繼承又無人受遺贈的財產，收歸國家或集體所有。

    九、儲蓄存款憑證在地震中遺失應如何處理

　　根據《儲蓄管理條例》和《中國人民銀行 中國銀行業監督管理委員會關于全力做好地震災區金融服務工作的緊急通知（第1號）》通知的規定，對因地震災害造成客戶有效憑證滅失、死亡和失蹤者存款賬戶等情況的，人民銀行分支機構應與當地民政部門協調，盡快向銀行提供已確認死亡人員和失蹤者名單，死亡和失蹤者的個人銀行賬戶單獨存儲或標記，該類賬戶只收不付。銀行應根據公證部門或人民法院的繼承權證明書，積極做好死亡的失蹤者財產繼承人對前述銀行存款的繼承工作。

十、在地震中的工傷問題

根據《工傷保險條例》和四川省人民政府辦公廳關于支持汶川地震災后恢復重建就業和社會保險政策實施意見（川辦發[2008]30號）規定，符合下列情形的應認定為工傷：參加抗震救災的職工在抗震救災中傷亡的；職工在工作時間、工作場所內因履行工作職責，由于地震原因造成傷亡的；職工因工外出期間由于工作原因受到地震傷害造成傷亡或下落不明的；在工作時間內參加用人單位組織的與工作有關的活動，因地震原因造成傷亡的。因此，只要屬于上述情況的，依法應當認定為工傷。

以上是借鑒了其他人在5.12汶川地震后的一些研究成果并結合4.20蘆山地震的實際情況，談的一些本人的理解，希望對大家有所幫助。

謝謝大家！